律师随笔
自首如何认定
作者：孙术校 律师 时间：2021年12月03日
根据司法实践，每年因为涉嫌犯罪被侦查机关通缉的人比较多，涉嫌诈骗犯罪的人也在不少数。正确对待自首，对于涉嫌刑事犯罪的人而已，是一条较为正确的选择。
自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
一、自首是如何认定的
1.自动投案时间发生在犯罪之后归案之前，自动投案有以下几种情形。
（1）犯罪行为未被司法机关发觉或虽发觉但并未受到讯问、未被采取强制措施，主动向司法机关投案，为自动投案。
（2）“视为自动投案”包括行为人向其单位、基层组织或有关负责人投案。
（3）因伤病或为减轻处罚委托他人先代为投案或以电信投案。
（4）经司法机关盘问后主动交代。
（5）通缉、追捕过程中投案，正在投案途中被抓捕。
（6）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己的罪行的。
（7）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的通缉、追捕过程中投案。
（8）在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的。
（9）因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的
（10）被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
2.如实供述自己所犯罪行是指什么？
投案后如实交代自己的主要犯罪事实。嫌疑人仅仅供述数罪中的部分，则只对供述部分构成自首；共同犯罪中的主犯必须供述全部犯罪事实，共同犯罪的必须供述所知的同案犯；供述后翻供，但在一审前又能如实供述，应当认定自首。如实供述的动机在所不问，无论是出于对法律威严的恐惧还是真心悔罪，只要嫌疑人真实的反映了犯罪事实即可。
根据《中华人民共和国刑法》第六十七条规定犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
也就是说，认定自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
二、如何争取自首的从宽幅度
1.被侦查机关通缉，并不一定就构成犯罪，也可能就是配合侦查机关进行情况核实。
被侦查机关通缉后，主动到侦查机关交代涉案事实，并不一定就意味着一定构成犯罪，也可能是侦查机关认为该人具有涉案嫌疑，暂定列为通缉人员，待审查核实后，予以释放的案例也是不少的。就如笔者亲办的多起诈骗类型的刑事案件，当事人配合调查后，经申请取保候审后，侦查机关认为符合取保候审条件，释放了笔者的当事人。因此，主动归案并且如实说明情况，是非常必要的，以免引起不必要的误会，造成无可挽回的损失。
如不构成犯罪，主动到侦查机关归案，并如实供述自己在案件中的行为，让侦查机关查清楚案件事实，还自己清白。
2.自首认定后，又将如何确定从宽的幅度？
对于构成犯罪的人员而言，主动到侦查机关归案，并如实供述自己的罪行，系自首。
根据2013年12月23日最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》第三节第四条规定：“对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。恶意利用自首规避法律制裁等不足以从宽处罚的除外。
从以上法律法规可知，综合考量自首人员的自首动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下；犯罪较轻的自首人员，可以减少基准刑的40%以上，甚至是免除处罚。
三、从司法判例的角度解读，自首后，适用缓刑的案例
1.自动投案并如实供述所犯罪行，并取得被害人谅解，最终适用缓刑。【案例：黑龙江省鹤岗市兴安区人民法院，（2016）黑0405刑初11号】
公诉机关指控被告人犯诈骗罪，涉案金额13万元，后被告人自动到公安机关投案自首，并如实供述其犯罪的主要事实，并退还了全部脏款后，取得被害人谅解，最终获得从轻处罚，且对被告人适用了缓刑。
2.自首，并具有从犯、未遂等法定从宽情节，最终适用缓刑。【案例：陕西大荔县人民法院，（2015）大刑初字第00006号】
公诉机关指控被告人犯诈骗罪，被告人在案发后主动投案，且退赃退赔，根据被告人在共同犯罪中只起到辅助作用，并结合案件的其他从宽情节，最终获得从轻处罚，并适用缓刑。
3.自首，退还全部脏款，最终适用缓刑。【案例：辽宁省本溪市平山区人民法院，（2016）辽0502刑初195号】
公诉机关指控被告人申某、尹某犯诈骗罪，骗取社会保险金33633元，被告人均主动到案，并在归案后如是供述犯罪事实，系自首。最终结合被告人归案后将涉案脏款全部予以退还，酌定从轻处罚，最终对被告人从轻处罚，并适用了缓刑。
自首是法定从轻、减轻处罚的其中一种情节，而要获得更大幅度的从宽处罚，仍需结合罪轻辩护，从而获得更多可以从轻、减轻，甚至是免于处罚的法定或酌定的从宽情节，以此实现自首人员合法利益最大化的目的。
自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
一、自首是如何认定的
1.自动投案时间发生在犯罪之后归案之前，自动投案有以下几种情形。
（1）犯罪行为未被司法机关发觉或虽发觉但并未受到讯问、未被采取强制措施，主动向司法机关投案，为自动投案。
（2）“视为自动投案”包括行为人向其单位、基层组织或有关负责人投案。
（3）因伤病或为减轻处罚委托他人先代为投案或以电信投案。
（4）经司法机关盘问后主动交代。
（5）通缉、追捕过程中投案，正在投案途中被抓捕。
（6）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己的罪行的。
（7）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的通缉、追捕过程中投案。
（8）在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的。
（9）因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的
（10）被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
2.如实供述自己所犯罪行是指什么？
投案后如实交代自己的主要犯罪事实。嫌疑人仅仅供述数罪中的部分，则只对供述部分构成自首；共同犯罪中的主犯必须供述全部犯罪事实，共同犯罪的必须供述所知的同案犯；供述后翻供，但在一审前又能如实供述，应当认定自首。如实供述的动机在所不问，无论是出于对法律威严的恐惧还是真心悔罪，只要嫌疑人真实的反映了犯罪事实即可。
根据《中华人民共和国刑法》第六十七条规定犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
也就是说，认定自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
二、如何争取自首的从宽幅度
1.被侦查机关通缉，并不一定就构成犯罪，也可能就是配合侦查机关进行情况核实。
被侦查机关通缉后，主动到侦查机关交代涉案事实，并不一定就意味着一定构成犯罪，也可能是侦查机关认为该人具有涉案嫌疑，暂定列为通缉人员，待审查核实后，予以释放的案例也是不少的。就如笔者亲办的多起诈骗类型的刑事案件，当事人配合调查后，经申请取保候审后，侦查机关认为符合取保候审条件，释放了笔者的当事人。因此，主动归案并且如实说明情况，是非常必要的，以免引起不必要的误会，造成无可挽回的损失。
如不构成犯罪，主动到侦查机关归案，并如实供述自己在案件中的行为，让侦查机关查清楚案件事实，还自己清白。
2.自首认定后，又将如何确定从宽的幅度？
对于构成犯罪的人员而言，主动到侦查机关归案，并如实供述自己的罪行，系自首。
根据2013年12月23日最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》第三节第四条规定：“对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。恶意利用自首规避法律制裁等不足以从宽处罚的除外。
从以上法律法规可知，综合考量自首人员的自首动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下；犯罪较轻的自首人员，可以减少基准刑的40%以上，甚至是免除处罚。
三、从司法判例的角度解读，自首后，适用缓刑的案例
1.自动投案并如实供述所犯罪行，并取得被害人谅解，最终适用缓刑。【案例：黑龙江省鹤岗市兴安区人民法院，（2016）黑0405刑初11号】
公诉机关指控被告人犯诈骗罪，涉案金额13万元，后被告人自动到公安机关投案自首，并如实供述其犯罪的主要事实，并退还了全部脏款后，取得被害人谅解，最终获得从轻处罚，且对被告人适用了缓刑。
2.自首，并具有从犯、未遂等法定从宽情节，最终适用缓刑。【案例：陕西大荔县人民法院，（2015）大刑初字第00006号】
公诉机关指控被告人犯诈骗罪，被告人在案发后主动投案，且退赃退赔，根据被告人在共同犯罪中只起到辅助作用，并结合案件的其他从宽情节，最终获得从轻处罚，并适用缓刑。
3.自首，退还全部脏款，最终适用缓刑。【案例：辽宁省本溪市平山区人民法院，（2016）辽0502刑初195号】
公诉机关指控被告人申某、尹某犯诈骗罪，骗取社会保险金33633元，被告人均主动到案，并在归案后如是供述犯罪事实，系自首。最终结合被告人归案后将涉案脏款全部予以退还，酌定从轻处罚，最终对被告人从轻处罚，并适用了缓刑。
自首是法定从轻、减轻处罚的其中一种情节，而要获得更大幅度的从宽处罚，仍需结合罪轻辩护，从而获得更多可以从轻、减轻，甚至是免于处罚的法定或酌定的从宽情节，以此实现自首人员合法利益最大化的目的。
